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程达群律师 程达群律师,1973年出生,中共党员,浙江群恒律师事务所主任,杭州市第九届律师代表大会代表,杭州市律师协会调查委员会委员,杭州市钱塘新区优秀律师,杭州师范大学钱江学院“钱塘律师学院”名誉院长,黄山仲裁委员会仲裁员,达... 详细>>

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律师姓名:程达群律师

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他山之石

他山之石|德国的量刑协商

德国量刑协商有两种类型。首先,在案件已经被提起公诉的情况下,经由检察院和被告人双方同意,法院可以根据德国刑事诉讼法典第153a条第2款在主审结束之前,对犯罪事实审查后临时中止诉讼程序,同时向被告人告知刑事诉讼法典第153a条第1款规定的指示其次,2009年8月德国联邦议通过的《刑事诉讼量刑协商法律规则》在刑事诉讼法典中设置了庭审中的“量刑协商”制度。该制度2009年8月4日正式在德国实施。简单来说,这个制度是:如果被告人“完全的”或者“部分的”认罪,法官、检察官、辩护人和被告人在所有诉讼参与人在场的情况下,可以对所指控的罪行进行量刑协商对被告人可能判处的刑罚予以限定:减轻刑罚或者设置刑罚上限。另外,庭审阶段的“量刑协商”可以在侦查程序中进行先期的准备工作。

   

尽管量刑协商制度从建立之初就遭到德国法学理论的抨击,认为该制度违背了德国基本法规定的“法治国原则”和刑法的“罪刑法定”原则。但是司法实践部门认为该制度的立法工作迫切需要。一些学者认为,量刑协商制度构建了刑事诉讼程序的一项新原则,即合意原则或称为“处分原则”。

    

量刑协商带来了“共赢”的局面。法院节省了工作时间,缩短了诉讼流程犯罪嫌疑人获得刑罚的减轻;受害人在法庭审判前就获得了保障通过犯罪嫌疑人参与诉讼程序使其重新社会化。德国联邦宪法法院在2013年的判决中援引了刑事诉讼法典第257C条,体现了立法在司法实践中的运用。判决表示虽然刑事诉讼法典第257C条的“执行”尚属空白,但是该制度的设立是合法有效的量刑协商制度“执行”上的空白并不导致第257C条违背宪法。

    

根据德国联邦最高法院的既往判例,德国量刑协商的基本制度构造可以归纳如下

    

第一,根据刑事诉讼法典第257C条,被告人的自白的可信度是量刑协商的内容之一。法庭对于被告人的“自白”不能简单的相信,而是要进行必要的“释明”。刑事诉讼法典第257C条第1款并不违背刑事诉讼法典第244条第2款规定的“释明义务”这意味着,法院仍然有“释明义务”,法院必须根据案卷在事实和法律两个层面检验被告人“自白”,按照“内心确信”予以释明特别是不允许是一个“内容空洞、仅仅满足形式要求”的被告人自白,比如被告人仅仅是确认了起诉书的内容。如果被告人的“自白”是确信可靠的,那么刑事追诉机关发现的其他事实和其他证据对于法院判决就不再有意义。   

 

第二,根据刑事诉讼法典第257C条,法院对于刑期的允诺不能是一个确定的数值,而是允诺刑期的上限和下限。另根据刑事诉讼法典第257C条第4款,刑罚必须与犯罪行为、刑事责任相适应、罪刑相当威胁被告人,用不符合“比例原则”的较重的量刑给被告人压力以使其认罪,这是禁止的。   

 

第三,适用的法律规定不得协商。比如,对被告人是适用刑法典还是未成年人刑法量刑协商的对象不包含犯罪事实和罪名。比如,被告人“入户”盗窃,协商协议中不能仅仅认定为“普通盗窃犯罪”。对此,法官必须根据刑事诉讼法有关规则进行“释明”,也就是说涉及刑法评价的有关事项不属于协商的范围。

 

第四,根据刑事诉讼法典第257C条第3款,必须给予所有的刑事诉讼参与人表述自己意见的机会,被告人和检察院对此必须同意。

    

第五,根据公正审判原则,尽管量刑协商大多数是司法机关放弃上诉权的行使为前提,但是根据刑事诉讼法典第302条第1款,量刑协商不能以被告人放弃“上诉权”的行使为代价上诉与否不是量刑协商的对象。如果被宣判人没有被合理告知而放弃上诉权,这种放弃是无效的,被宣判人仍然享有上诉的权利有效的放弃上诉权仅仅在于被宣判人在合理告知其相关后果之后仍然放弃上诉权的情形。

    

第六,根据刑事诉讼法典第273条,量刑协商的内容以及案件是否涉及量刑协商必须记录在案卷中。秘密协商以及没有记录在卷的量刑协商不产生法律约束力

 



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